Можно ли ликвидировать ооо, если есть договор займа с учредителем?

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем?Как собственнику предприятия получить деньги фирмы для собственных нужд? Если компания имеет юридический статус (не является ИП), то просто вывести средства на карту или взять из кассы не получится. В таких случаях учредители часто практикуют получение беспроцентного займа у собственного предприятия.

Как это правильно сделать и минимизировать налоговые последствия, рассказывается в статье.

Может ли ООО выдать кредит без процентов своему участнику?

Закон разрешает выдавать займы любым лицом любому лицу. Эти действия регулируются ст. 42 ГК РФ.

Предприятие и учредитель этой фирмы также могут выступать сторонами этой сделки. Ограничений по тому основанию, что физическое лицо заемщик также является учредителем юридического лица заимодавца, нет.

Порядок предоставления заемных средств от организации

При оформлении договора займа следует учитывать следующие моменты:

  1. В случае если учредитель компании не единственный, следует получить согласие соучредителей. Согласие оформляется протоколом совета учредителей. В этом документе указывается, что совет не возражает выдать лицу беспроцентный займ, указываются существенные пункты договора. Это такие пункты, как сумма, сроки возврата, отсутствие процентов.
  2. После получения согласия остальных собственников оформляется договор. Так как одна из сторон договора – юридическое лицо, то документ составляется в письменном виде. В договоре обязательно указывается, что заем является беспроцентным. С 1 сентября 2018 года ст. 208 ГК РФ гласит, что если в договоре не указан беспроцентный характер займа, то сумме займа применяется ключевая ставка ЦБ, которая действует в соответствующие периоды займа. Договор подписывается руководителем предприятия и заемщиком. В случае если руководитель и заемщик – одно и то же лицо, дополнительно договор визируется еще одним ответственным лицом. Как правило, главным бухгалтером.
  3. На основании договора производится выдача денег через кассу или банк.

Как оформить предоставление процентного займа?

Особенности выдачи из кассы

Выдача займа через кассу предприятия регламентируется порядком ведения кассовых операций, который устанавливается ЦБ РФ. Существенным ограничением будет лимит кассовых операций в рамках одного договора. Сегодня он составляет 100 000 рублей. Это означает, что максимальная сумма займа по одному договору не может превышать 100 000 рублей наличными.

При выдаче займа через кассу оформляется расходный кассовый ордер с указанием основания выдачи средств (договор займа), и ордер обязательно фиксируется в кассовой книге.

Контрольно-кассовая техника при  выдаче и возврате займа в кассу не используется, так как эта операция не является реализацией или оказанием услуг.

Возврат оформляется приходным кассовым ордером.

Бухгалтерские проводки

В зависимости от срока, займы разделяют на краткосрочные (до 1 года), и долгосрочные (свыше одного года).

В зависимости от вида займа и источника его выдачи в бухгалтерском учете будут произведены следующие проводки:

  • Дт 66 Кт 50 – выдача краткосрочного займа из кассы.
  • Дт 67 Кт 50 – выдача долгосрочных займов из кассы.
  • Дт 66 Кт 51 — выдача краткосрочных займов через банк.
  • Дт 67 Кт 51 – выдача долгосрочных займов через банк.

Как списать выданный заем?

Займ учредителю может быть списан в двух случаях:

  1. В случае его полного погашения.
  2. В случае оформления процедуры прощения долга.

Возврат денег

В соответствие с заключенным договором учредитель может вернуть беспроцентный займ как полностью, так и частично, в срок или досрочно, а также в отложенный срок по соглашению сторон.

В зависимости от способа возврата суммы отражаются в бухгалтерском учете проводками:

  • Дт 50 Кт 66, 67 – возврат наличными в кассу краткосрочного или долгосрочного займа.
  • Дт 51 Кт 66, 67 – возврат краткосрочного или долгосрочного займа через кредитную организацию.

Прощение долга

Любое лицо может простить долг другому лицу как полностью, так и частично. С точки зрения закона – это обычная сделка. Прощение долга регулируется ст. 415 ГК РФ. Каких-то специальных требований для осуществления процедуры прощения займа учредителю закон не предъявляет.

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем?По общему правилу долг может быть прощен, если этот факт не нарушает прав других лиц в отношении имущества заимодавца.

Согласно ГК РФ, долг считается прощенным с момента получения заемщиком извещения о списании долга. Должник может в разумный срок возразить против прощения долга.

Факт прощения со дня получения извещения отражен в п.2 ст. 415 ГК РФ, этот пункт был введен сравнительно недавно. До появления этой нормы стороны оформляли процедуру прощения другими способами.

  1. Оформление договора дарения.
  2. Заключение договора прощения долга. Часто участники заемных отношений считают недостаточным одностороннее уведомление, и заключают двусторонний договор. Это не запрещено законом, но будет избыточным действием. Кроме того, на основании этого договора в любом случае нужно будет направить должнику уведомление о прощении долга.

Независимо от способа списания долга учредителю у последнего возникает материальная выгода, с которой необходимо уплатить НДФЛ по ставке 13%.

Прощеный долг нельзя отнести на расходы, следовательно, уменьшить налогооблагаемую базу. Этот вид затрат не отражен в ст. 346.16 НК.  Сумма прощеного долга относится на прибыль, то есть является прямым убытком предприятия.

Налоговые последствия

С 2016 года законодатель рассматривает в получении беспроцентного займа экономическую выгоду. Эта выгода определяется в размере ключевой ставки ЦБ, действующей в расчетный период. Таким периодом считается месяц.

На практике это означает, что заемщик ежемесячно должен платить НДФЛ в размере 35% от суммы займа, проиндексированного на  2/3 ключевой ставки ЦБ.

Пример налогообложения

Например, учредитель взял беспроцентный займ в размере 100 000 рублей 1.01. 2019 года.

В январе 2019 года 7,75%.

100 000*7,75%*2/3*35%= 1 806 рублей. Такую сумму НДФЛ должен будет оплатить заемщик.

В случае если заемщик не является резидентом РФ, ставка налога составит 30%.

Налог на доходы физических лиц не взимается в случае, если займ был получен с целью приобретения или строительства жилья, приобретение комнаты, дома, земельного участка для строительства дома и т. д. При этом у заемщика должно быть сохранено право на налоговый вычет. В случае если должник этим право уже пользовался, налоговая преференция не действует.

Таким образом, для применения этой льготы налоговому агенту следует опираться на документ, подтверждающий имущественные права на вышеуказанные объекты, и официальное подтверждение права на налоговый вычет из ФНС.

При этом предприятие-кредитор является налоговым агентом и обязано удерживать НДФЛ из зарплаты учредителя (если он состоит в штате компании), или из дивидендов.

Что признается материальной выгодой?

С 2018 года вступили в силу изменения, касающиеся признания беспроцентного использования займа в качестве материальной выгоды. Они закреплены в федеральном законе 27.11.2017 № 333-ФЗ, и фиксируют два определяющих признака материальной выгоды.

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем?Если хотя бы один из них присутствует, то беспроцентное пользование займом признается материальной выгодой:

  • Если заемщик является сотрудником хозяйствующего субъекта или находится в других взаимозависимых отношениях (учредитель);
  • Если невыплата заемщиком процентов является материальной помощью или удовлетворением обязательств заимодавца перед заемщиком ( в том числе за поставленный товары, выполненные работы или оказанные услуги).

Как взыскать долги ООО с учредителя

О чем статья? Об ответственности директора и учредителей компании -должника и порядка взыскания с них задолженности.

Кому и чем будет полезна? Учредителям и руководящему составу. Узнайте о своих правах в случае банкротства. Кредиторам. Получите информацию о том, как вернуть свои деньги.

Не каждая предпринимательская деятельность заканчивается получением прибыли. Бывает и наоборот – бизнес приносит одни убытки. Итак, долги растут, а перспектив на улучшение ситуации нет никаких — что делать? Кто должен нести ответственность и как взыскать долг с ООО даже если у него ничего нет? Об этом и поговорим.

О чем нужно знать должнику

Открытие ООО сопровождается внесением в уставный капитал своей доли каждым учредителем. Размер доли при этом определяет ту ответственность, которая возлагается на ее собственника. Для упрощения разрешения сложных ситуаций собрание учредителей избирает генерального директора, представляющего интересы всей компании.

В случае образования долгов компания обязана вернуть деньги, выполнить работы или перевести свое имущество в пользу кредитора. Поэтому возникает закономерный вопрос: Можно ли взыскать долг ООО с учредителя и директора? Ответ: Да! Но это не значит, что отвечать по обязательствам должен один генеральный директор.

Когда осуществляется взыскание долга с генерального директора?

Если директор сможет доказать в суде, что он сделал все, чтобы предотвратить разорение компании, то взыскать долг с него будет сложно. Возложить ответственность на руководителя получится в следующих случаях:

  • при умышленном заключении им сделки, повлекшей за собой разорение;
  • в случае утаивания от сотрудников отдельных частей договоров;
  • если он после ликвидации ООО не передал важную документацию заинтересованным лицам, что повлекло за собой разорение.

Когда учредители отвечают по долгам компании

Как только учредитель компании внесет свою долю он становится ее участником. Это важный момент, определяющий и разграничивающий ответственность учредителей и участников.

Взыскание долга ООО с учредителя возможно в следующих случаях:

  • долги возникли до регистрации компании в налоговом органе – в этом случае на учредителей возлагается субсидиарная ответственность;
  • учредителем не была внесена доля в уставный капитал – решить проблему можно путем взыскания неустойки, если это предусмотрено договором, или привлечением в пределах неоплаченной доли к солидарной ответственности;
  • ООО не имеет достаточного имущества для погашения задолженности – учредителей также привлекают к субсидиарной ответственности при наличии на это условий;
  • ООО создано с нарушениями – в данном случае учредители привлекаются к уголовной или административной ответственности.

В остальных случаях взыскать с учредителя долг ООО не получится, так как он будет отвечать по обязательствам уже как участник компании.

Важно грамотно заключать договора. Например, в кредитном договоре должны быть прописаны все фамилии лиц, которые будут возвращать долг. Соответственно, при заключении кредита на учредителя долг с него взыскать будет возможно, но только в судебном порядке. А вот взыскать долг с учредителя как с физического лица не представляется возможным.

Читайте также:  Какой должен быть стаж работы, чтобы открыть ООО?

Как взыскать долги с ликвидированного ООО

Взыскание задолженности с ООО, прекратившим свою деятельность, крайне сложно. В этом случае можно предпринять следующие действия:

  1. Признать процесс банкротства незаконным.
  2. Оспорить внесение сведений о банкротстве в ЕГРЮЛ с дальнейшим предъявлением претензий к ликвидационной комиссии.
  3. В кратчайшие сроки выдвинуть через суд требования к учредителям и генеральному директору об уплате задолженности.

Перед обращением в судебный орган необходимо направить ликвидируемому ООО письмо с претензиями и ссылками на документальную базу, подтверждающую наличие долговых обязательств.

При отсутствии ответа направляется предсудебное письмо и только после этого составляется исковое заявление.

Что делать если ООО исключено из ЕГРЮЛ

При исключении компании из реестра ООО становится непонятным к кому предъявлять претензии и как их найти. На самом деле достаточно получить выписку из ЕГРЮЛ, в которой указаны директор и участники исключенной компании. С них и нужно истребовать долг.

Вот только для искового заявления понадобятся адреса ответчиков, добыть которые можно только на основании судебного запроса. В данном случае можно поступить следующим образом:

  • указать в качестве адресов участников и директора юридический адрес компании – так иск будет принят в производство;
  • ходатайствовать о направлении судебного запроса в адресный стол с целью выяснения адресов.

Важно иметь в виду, что при установлении адреса дело может быть передано в другой суд, по месту жительства ответчика. Также зачастую выписка ЕГРЮЛ содержит данные только о номинальных участниках. Информацию о реальных учредителях можно получить в налоговом органе по судебному запросу.

Могут ли вас привлечь к субсидиарной ответственности?

Пройдите тест из 10 вопросов, чтобы узнать о своей ситуации. По итогам теста вы узнаете в какой группе риска вы находитесь (критическая, высокая, невысокая), и в соответствии с ней получите рекомендации по мерам защиты от субсидиарной ответственности

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем?

Оставьте свой email, чтобы получить видео «32 стратегии взыскания задолженности» и подробный план, как вести себя с должником, чтобы вернуть свои деньги.

Что поменялось с 28 июня 2017 года

Несмотря на то, что активно набирает обороты судебная практика взыскания задолженности многим руководителям удается избежать ответственности. Например, они бросают компанию, переоформив ее на номинального директора и продолжая вести бизнес от нового юр лица. А налоговая исключает нефункционирующее юридическое лицо из соответствующего реестра, усложняя кредиторам поиски должника.

С внесением изменений в Федеральный закон № 488-ФЗ от 28.12.2016 с 28 июня 2017 года ситуация стала меняться. Так, пунктом 3.1. исключение налоговым органом недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ влечет за собой наложение субсидиарной ответственности по его обязательствам напрямую контролирующим лицам.

Таким образом, кредиторы получили реальную возможность взыскивать долги с компаний, руководители которых оказались недобросовестными. Кроме того, кредиторы получили возможность предъявлять требования к директору вне рамок дела о банкротстве. Ранее процедуру банкротства невозможно было возбудить в связи с отсутствием финансирования, что лишало кредиторов возможности заявить о своих правах.

Как взыскать долг с ООО если у него ничего нет?

Многих интересует вопрос: можно ли взыскать долг с ООО если у него нечего нет – ни имущества, ни средств на счетах, ни каких-либо других активов? Ваша задача в этом случае – передать заявление в судебный орган, в котором указать, что должник стал банкротом, не имеющим возможность расплатиться по долгам.

В процессе рассмотрения ходатайства суд превратит обычного должника в дебиторского, что послужит поводом для удовлетворения требований кредиторов в порядке очереди.

Порядок составления иска и расчета суммы долга

Любой иск должно сопровождать соответствующее заявление, содержащее составленное по всем правилам требование о взыскании долга и подробное описание обстоятельств дела с предоставлением доказательств.

Для расчета исковых сумм нужно ориентироваться на финансовую отчетность ООО. Баланс лучше изучить за длительный период – только так можно выдвинуть на погашение максимальную сумму, которая сможет гарантированно покрыть долг.

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем?

Также рекомендую прочитать эту статью

Исковое заявление о взыскании задолженности: как составить и подать

О чем статья? О нюансах составления и подачи искового заявления о взыскании задолженности. Кому и чем будет полезна? Кредиторам, которым в ближайшем  будущем

Продолжить чтение

При предоставлении судебному органу действительно значимых фактов о наличии обязательств, последний сможет удовлетворить требования истца. Работа по взысканию долга при этом передается судебным приставам.

Взыскание долга с учредителя ООО: судебная практика

Для того, чтобы должник ответил по обязательствам нужно начать исполнительное производство. А если должник с момента вынесения решения не обжаловал его в течение десяти дней, за дело берутся судебные приставы. Они открывают дело на основании заявления истца о принудительном истребовании средств и накладывают арест на счета и имущества задолжавшей компании.

Что делать если приставы не могут взыскать долг с ООО?

В целях истребования долга судебные приставы проводят разные мероприятия.

Они могут изъять или наложить арест на имущество должника, провести проверку финансовой отчетности компании, организовать поиск должника при необходимости.

Но не всегда эти меры приносят положительный результат, и долг взыскать не удается. В этом случае по истечение трех лет после судебного постановления исполнительное дело будет закрыто.

Кратко и по сути

  1. директор не обязан единолично отвечать по обязательствам;
  2. можно взыскать долг с ликвидированного ООО;
  3. не всегда судебные приставы могут взыскать задолженность.

Ликвидация ООО с долгами

  • Главная
  • Статьи
  • Ликвидация ООО с долгами

Официально и законно закрыть ООО возможно двумя способами.

Варианты ликвидации ООО

Можно ли ликвидировать ООО, если есть договор займа с учредителем? Законная ликвидация ООО с долгами

1. Добровольная ликвидация

Компания полностью прекращает деятельность, долги и обязательства не переходят к бывшим руководителям или правопреемникам. Учредители не несут субсидиарную ответственность, при желании могут открыть новое юридическое лицо.

2. Банкротство

Процесс банкротства начинается как официальная ликвидация. На этапе составления промежуточного ликвидационного баланса ликвидатор отмечает: ООО неспособно рассчитаться с долгами. Подается иск о признании компании банкротом.

При банкротстве по заявлению должника учредитель ООО или ликвидатор предлагает список конкурсных управляющих. Суд выбирает подходящего кандидата, который завершает процедуру банкротства.

Полномочия конкурсного управляющего регулирует ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве).

Добровольная ликвидация и банкротство — единственные легальные способы прекратить деятельность ООО. Так называемые «альтернативные» методы (закрытие через офшор, реорганизацию или продажу) закон относит к уголовным преступлениям. Ответственность для учредителей ООО — до трех лет лишения свободы (ст. 173.1 УК РФ).

Совет юриста «Кодекс»

Рекомендуем не выбирать незаконные способы закрытия ООО. При добровольной ликвидации гарантируем: фирма официально прекратит работу через 3 месяца.

Если ООО неплатежеспособно, советуем самостоятельно инициировать банкротство. Это повысит шанс списать долги и успешно закрыть компанию.

При банкротстве по заявлению кредитора истец сам назначает конкурсного управляющего и старается взыскать долг с ООО.

Основные типы задолженности

1. Долг перед бюджетом

Задолженность перед налоговой службой и внебюджетными фондами (пенсионный фонд и фонд социального страхования).

Обратите внимание: Тяжелое материальное положение не освобождает фирму от обязательных взносов в бюджет и фонды (ст. 112 НК РФ). При ликвидации долг не списывается.

Решение:

Если задолженность небольшая и ее реально погасить — стоит закрыть долг в максимально короткие сроки. После — запустить процедуру добровольной ликвидации.

Если сумма долга превышает 100 000 руб. и ООО не может погасить его в течение 3 месяцев после установленного срока — рекомендуем начать процедуру банкротства.

2. Долг перед учредителем

ООО может иметь долг перед учредителем по займам или другим вложенным в компанию средствам. Когда владелец планирует ликвидировать компанию, как правило, он прощает задолженность.

Решение:

Для добровольной ликвидации учредитель письменно уведомляет ООО о прощении долга (согласно ст. 415 ГК РФ). Задолженность официально списывают.

3. Долг перед контрагентами, партнерами, кредиторами

При ликвидации ООО налоговая инспекция не проверяет кредиторскую задолженность. Однако если кредиторы обратятся в суд — ликвидацию приостановят или признают недействительной.

Обратите внимание: Если у общества с ограниченной ответственностью есть долг перед банком — банк с большой вероятностью подаст в суд.

Решение:

Рекомендуем по возможности оплатить кредиторскую задолженность до начала ликвидации. Если вы уверены, что контрагенты не подадут судебный иск — можно официально ликвидировать ООО с долгами. После закрытия долг списывается.

Если фирма не может выплатить долг, и ей грозит судебное разбирательство — как можно быстрее подайте иск о несостоятельности (банкротстве).

Чем опасна «альтернативная ликвидация»

К «альтернативным» способам ликвидации относится:

  • Продажа (дарение) компании;
  • Реорганизация (слияние, присоединение);
  • Закрытие через офшор.

Эти методы связаны с использованием подставных лиц и поэтому противозаконны. Для учредителей ООО наступает уголовная ответственность, наказание по ст. 173.1 УК РФ — до 3 лет лишения свободы.

При «альтернативной ликвидации» сведения о компании не исключают из ЕГРЮЛ — официально ООО продолжает работать. Правоохранительные органы легко находят и привлекают к субсидиарной ответственности бывших учредителей.

Компания «Кодекс» работает только с официальными и законными методами. Не рекомендуем клиентам использовать сомнительные способы ликвидации.

Можно ли автоматически ликвидировать ООО

Что такое автоматическая ликвидация. Если компания не ведет деятельность, налоговая вправе ликвидировать ее в одностороннем порядке.

Обратите внимание. ФНС имеет право, но не обязана ликвидировать недействующие ООО. Налоговая может закрыть такую компанию через несколько лет после признания недействующей либо не закрыть совсем.

Признаки ООО без деятельности:

  • Не сдает отчетность в течение года;
  • Нет поступлений и списаний с расчетного счета в течение года.

Последствия автоматической ликвидации

Штрафы. Учредители выплачивают штраф за весь период, пока отчетность не сдавалась. Этот долг не списывается при ликвидации, наступает субсидиарная ответственность.

[п. 3.1 ст. 3 ФЗ №14 «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступ. в силу 28.06.2017]

Дисквалификация. Учредители и директор ООО, которое закрыто по решению налоговой, 3 года не имеют права зарегистрировать новое юридическое лицо. Также они не могут выступать соучредителями и руководить другими компаниями.

Читайте также:  Можно ли заплатить все оставшиеся страховые взносы в 3-м квартале, чтобы не платить авансовый платеж?

[ст. 23 ФЗ №129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»]

Перечисленные последствия не наступают при официальной добровольной ликвидации ООО.

Как получить бесплатную консультацию

Заполните и отправьте форму заявки ниже. Юристы свяжутся с вами и бесплатно расскажут, как ликвидировать ООО с долгами без субсидиарной ответственности!

Как закрыть ООО с долгами: виды обязательств, особенности

Главная|Статьи|Ликвидация|Как закрыть ООО с долгами: виды обязательств, особенности

Ваши вопросы по теме: 2

Все обязательства юридического лица так или иначе потребуется погасить. Они могут быть исполнены (оплачены), списаны по окончанию процедуры банкротства или по истечению срока исковой давности, возложены на руководителей и бывших руководителей.

Но долги не могут быть забыты.
Одно из основных направлений деятельности правового центра «Аспект» — ликвидация юридических лиц и в частности ООО. Нередко требуется закрыть ООО с долгами, которые невозможно погасить. Рассмотрим виды обязательств.

Можно ли закрыть ООО с долгами перед поставщиками?

Долги перед поставщиками — это обязательства, возникающие из несвоевременного либо неполного внесения оплаты по договорам поставки товаров, материалов, сырья, полуфабрикатов, оборудования. По данному типу договоров обе стороны являются предпринимателями.
Чем регулируются договоры поставки? Главой 30 Гражданского кодекса РФ.

Как препятствуют долги перед поставщиками ликвидации ООО? Для исключения из ЕГРЮЛ компания должна предоставить в ИФНС ликвидационный баланс — документ, представляющий собой сводную таблицу с перечнем имущества и обязательств, кредиторских и дебиторских.

Благодаря ежемесячным публикациям в Вестнике государственной регистрации сведений о предстоящей ликвидации ООО, поставщики-кредиторы извещаются о наступлении срока исполнения обязательств по оплате.

Извещенные поставщики вправе обратиться в суд за взысканием долга либо инициировать процедуру банкротства и, таким образом, помешать закрытию ООО в желаемый учредителями общества срок.

Как закрыть ООО с долгами перед поставщиками?

Если на оплату задолженностей денежных средств не хватает, но сумма долга недостаточно велика, чтобы банкротство было целесообразным, с контрагентами желательно договориться.

  • Если вы не планируете продолжать деятельность, вероятно, у вас остается какое-то имущество, которое можно предложить в счет оплаты долга: передача подобного отступного будет выгоднее продажи имущества на торгах.
  • В некоторых случаях у вас могут иметься встречные требования к поставщикам. Вы можете отправить им извещение о зачете обязательств, таким образом уменьшив размер своих долгов.
  • При наличии дебиторской задолженности юридическое лицо вправе предложить кредиторам переуступку права требования. Да, вряд ли вы получите согласие на равноценный обмен, но сэкономите на расходах по взысканию денежных средств через суд и главное — сможете быстрее закрыть ООО без долгов.
  • Старые долги возможно «обновить»: срок исполнения начнет течение заново, а пени и неустойки в части или полностью могут быть списаны. При этом должником может стать не само ООО, а один из его учредителей: в таком случае долги не помешают закрытию.

В правовом центре «Аспект» работают не только юристы, но и бухгалтеры, которые помогут инвентаризировать активы и пассивы и вывести учредителей из бизнеса с наименьшими материальными потерями.

Можно ли закрыть ООО с долгами перед учредителем?

Долги перед учредителем — это неисполненные обязательства юридического лица по выплате учредителю доли полученной и распределенной прибыли либо по выплате бывшему учредителю действительной стоимости доли.
Чем регулируются расчеты с участниками? Главой 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Как препятствуют долги перед учредителем ликвидации ООО?

Беспроцентный займ от учредителя обществу в 2020 году

Минимальный порог уставного капитала для регистрации ООО составляет 10 тысяч рублей. В большинстве случаев указанной суммы хватит лишь на оказание посреднических услуг в минимальных объемах. Как следует поступить, если для осуществления деятельности необходима большая сумма, а увеличивать уставной капитал нет желания?

Для выхода из сложившейся ситуации можно воспользоваться беспроцентным займом от учредителя. Но перед реализацией указанного способа, рекомендуем ознакомиться с налоговыми последствиями такого решения.

Как получить займ

Если владелец или один из учредителей общества предоставляет займ организации, то возникают заёмные отношения. В этом случае каких-либо ограничений по доле не предусмотрено. Также в законодательстве не оговаривается сумма займа.

Для подтверждения передачи денег составляется соответствующий договор. При его составлении рекомендуется использовать фирменный бланк. Если ограничится платежным поручением или приходным ордером, то при возникновении спорных моментов, судебные органы могут не признать факта существования заемных отношений.

Предметом договора займа могут быть не только деньги, но и другие ценности. При возврате займа, Заемщик не обязан возвращать туже вещь. Возврат может быть осуществлен аналогичным товаром. В качестве займа могут передаваться строительные материалы, сырье или другой товар. Но в большинстве случаев при возникновении займа происходит передача денег.

В договоре может быть указано целевое предназначение займа. Руководитель документально подтверждает целевое расходование средств, а учредить имеет право контролировать использование займа.

Доказательством целевого использования могут быть следующие документы:

  1. Договора, счета, квитанции и другие документы, которые являются доказательством целевого использования средств;
  2. Извещение о приобретении товара;
  3. Доступ на место хранения приобретенной продукции, товара или имущества.

Если происходит не целевое использование заемных средств, другая сторона вправе потребовать возврат предоставленного займа раньше окончания договорных обязательств или потребовать штрафные санкции, если они предусмотрены договорными обязательствами.

По умолчанию договор считается возмездными, что означает начисление процентов, даже если это не указано в договоре займа. Начисление процентов исчисляется по ставке рефинансирования на дату возврата всей суммы долга.

Если по согласию сторон проценты не начисляются, то данный факт должен быть прописан в договоре.

При присутствии пункта о нулевой ставке или указании без процентного варианта, начисление процентов за использование заемных средств не происходит.

Налог при нулевой процентной ставке

В случае оформления беспроцентного варианта существуют некоторые особенности. Если заключен подобный договор, то возникает естественный вопрос. Получил ли доход какая-либо сторона?

С формальной стороны никаких выплат нет, и соответственно финансовой выгоды не существует. Но Налоговый кодекс рассматривает сложившуюся ситуацию с другой стороны.

Договор займа присутствует, учредитель мог бы получить доход, но не захотел получить доход. А если возможен доход, то соответственно должно присутствовать налогообложение.

Тот факт, что доход является предполагаемым фактором вместо реального, не имеет значения (письмо Минфина от 25 мая 2017 года «03-01-18/29936).

Но такое понимание ситуации относится к редким случаям. Для применения такого варианта необходимо, чтобы сделка была между взаимозависимыми лицами и признавалась контролируемой.

Разберемся, что это означает. В ст. 105.1 (2) НК РФ указано, что взаимозависимыми лицами, в данном случае компания и учредитель, признаются взаимозависимыми, в случае, если доля участника превышает 25%. При превышении порога 25%, участник зависим от компании и может совершать действия без учета личных интересов.

Следующий вопрос — это контролируемость сделки. Для разрешения вопроса необходимо обратиться к ст. 105.14 НК РФ. Для признания факта контроля должна присутствовать ситуация при когда доходы по сделкам, которые свершились за календарный год превысили миллиард рублей.

Оба факта, наличие более 25% доли и наличие меньшей дохода позволяют учредителю общества не задумываться об уплате налога.

Теперь рассмотрим ситуацию со стороны организации. Если у компании возник доход при использовании беспроцентного займа, то почему она не осуществляет налоговые выплаты? Несмотря на то, что выгода присутствует, порядок присутствия выгоды не устанавливается и не влияет на изменение налогообложения (письмо Минфина от 9 февраля 2015 года No03-03-06/1/5149).

Но при обратном варианте, когда организация предоставляет займ сотруднику или участнику общества, возникает ситуация, когда присутствуют явные признаки выгоды в виде не выплачиваемых процентов. Этот факт служит причиной уплаты налога на доходы физических лиц.

Но стоит уточнить, что налог получается ниже, если бы вы оформляли кредит в кредитной организации. Например, при оформлении займа у организации ста тысяч рублей на квартал, НДФЛ составит немногим около шестисот рублей.

При заключении кредитного договора в банке на такой же срок, даже при минимальных процентах, придется переплатить более 3000 рублей.

Возврат займа

Возвращение долга происходит в установленный срок. Альтернативным вариантом может быть составление графика платежей. Если не указана конкретная дата возврата, то возвращение должно осуществляться в течение 30 суток после получения письменного уведомления.

При возврате стоит учитывать некоторые особенности. Например, находящаяся в кассе наличная выручка, полученная от реализации продукции, товаров или оказания услуг используется только под определенные цели.

Это заработная плата, приобретение товара или передача денег под отчет.

Использовать наличные деньги из кассы организации для погашения долговых обязательств нельзя (Указание Банка России от 7 октября 2013 года No 3073-У).

Возврат наличными средствами в счет погашения долга по договору займа возможно только после снятия денег с расчетного счета организации. Альтернативный вариант — это перечисление суммы на расчетный счет учредителя или банковскую карту.

Возникает закономерный вопрос: Возможен ли вариант возврата долга другими ценностями? Это не возможно. Передача имущества или товара подразумевается как продажа, как будто учредитель приобрел у организации товар. При таких условиях компания должна будет заплатить соответствующие налоги.

Прощение долга

Договор займа предусматривает возвращение займа к определенной дате. В редких случаях организация не имеет возможности возвратить всю сумму. Немаловажным фактором можно считать то, что учредитель напрямую заинтересован в благосостоянии организации. Может ли он по собственному желанию простить задолженность? Как подобные действия будут рассматриваться налоговыми органами?

Заимодавец вправе простить долг. Но при условии, что такие действия не окажут влияния на выполнение обязательств перед кредиторами, если они есть (ст. 415 ГК РФ).

Если существует возможность прощения долга, почему сразу в договоре займа не указать, что он является невозвратным? Это невозможно по той причине, что противоречит правовой стороне займа.

Ситуация прощения долга возможна при оформлении соглашения сторонами и наличии одностороннего уведомления со стороны участника. В соответствующем документе участник сообщает номер договора и обозначает сумму.

Дополнительно подтверждает, что обязательства по возврату займа прекращаются.

Читайте также:  Какие налоги ООО платит на УСН в 2020 году: таблица

В этом варианте возникает ситуация, когда у организации появляется доход в количестве прощенного долга. Эта разница причисляется к внереализационной категории, так как получена не от реализации товара или предоставления услуг. Полученный доход может облагаться налогом. Например, при ОСНО он составит 20%, а при УСН – 6%.

Если учредитель, простивший долг, является владельцем более 50% доли в уставном капитале, то внереализационный доход не применяется и не может стать причиной начисления налогов. Факт прощения долга приравнивается к безвозмездной помощи. Но стоит учитывать, что для реализации заимодавец может выступать только как физическое лицо.

Исходя из представленной информации, можно сделать следующие выводы: 

  1. Займ не признается доходом, если возвращен заимодавцу;
  2. Возврат осуществляется только деньгами, Передача товара или продукцией считается реализацией;
  3. Учредитель может простить долг, но после этого он не претендует на сумму или прибыль, полученную при использовании заемных средств;
  4. Прощенный займ для компании переходит в категорию вне реализации и требует уплаты соответствующего налога;
  5. Если учредитель владеет более чем половиной уставного капитала, он вправе простить долг. Он оформляется в качестве безвозмездной помощи, и не облагается налогом;
  6. Между юридическими лицами не может быть дарение или прощение долга. Такое возможно только со стороны физического лица.

Пример договора и образец договора беспроцентного займа

Пример договора, а также скачать образец договора беспроцентного займа Вы можете в нашей статье — Образец договора беспроцентного займа

Ответственность учредителя после ликвидации ООО

Булатова Евгения
«ТЕОРИЯ ПРАВА»

Ответственность учредителя за деятельность ООО ограничена его долей в уставном капитале. Однако норма о том, что учредитель не отвечает по долгам своей организации, имеет исключения. И одним из таких исключений является статья 3 Федерального закона от 08.02.1998г.

№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которая гласит, что в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников, на указанных лиц, в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Ранее в статье: «Уголовная и имущественная ответственность генерального директора и учредителя по долгам Общества» мы уже рассказывали об ответственности учредителя ООО. Как известно, если компания успешно работает и вовремя рассчитывается с бюджетом и кредиторами, то предъявить претензии к учредителю невозможно.

В данной статье речь пойдет об ответственности учредителя, если ООО оказывается в ситуации банкротства или ликвидируется с долгами по налогам.

Итак, к какой ответственности может быть привлечен учредитель после закрытия ООО? Ответственность учредителя ООО по долгам общества возникает в случаях банкротства, а также в случаях, предусмотренных ст. 61.19 и 61.20 Федерального закона от 26.10.

2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». При этом необходимо наличие виновной связи между действиями (бездействием) учредителя и финансовой несостоятельностью организации.

При создании ООО необходимо помнить о двух видах ответственности:

  • по долгам ООО, которая возможна только в пределах имущества самой организации;
  • субсидиарная (дополнительная) ответственность учредителя за счет личного имущества, которая возникает, если компания доведена до банкротства по его вине.

Привлечение учредителей к субсидиарной ответственности чаще всего происходит в процедуре банкротства организации. Кроме того, учредитель может быть признан виновным в совершении налогового преступления еще до того, как станет ясно, что организация не имеет возможности самостоятельно перечислить налоги в бюджет (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 08.12.2017г. № 39-П).

Важно! В соответствии со ст.49 Налогового кодекса РФ, если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации.

Ответственность учредителя по долгам ООО перед государством тоже предусмотрена законом. Так, если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в так называемой «зоне риска».

Чтобы избежать последствий, необходимо предпринять все меры для погашения налоговой задолженности или заявить о признании организации банкротом, иначе инициатором банкротства ООО выступит налоговый орган, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.

 Привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства довольно продолжительна.

Важно! Вывод активов из организации, с целью уклонения от уплаты налогов – не выход (см. Решение Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу № А07-7955/2009).

Но с 2015 года у налоговых органов появился ещё один инструмент взыскания налоговой недоимки в рамках возбуждения уголовного дела по ст. 199 УК РФ. Подробнее о привлечении к ответственности по ст. 199 УК РФ читайте в статье: «Статья 199 УК РФ – Уклонение от уплаты налогов, сборов, подлежащих уплате организацией».

Так, в Определении Верховного Суда РФ от 27.01.2015г.

№ 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного учредителя ООО за неуплату НДС в крупном размере, и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самой задолженности по налогам, получил ещё и судимость.

Основания для привлечения учредителя к ответственности после закрытия ООО

Исключение компании из ЕГРЮЛ как недействующего, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, для отказа основного должника от исполнения обязательства (ст. 399 Гражданского кодекса РФ). Подробнее о том, какие компании налоговая исключает из реестра, читайте в нашей статье: «Чистка» ЕГРЮЛ: какие компании налоговая исключает из реестра?».

Итак, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность (см. абз. 2 п. 1 ст.

399 Гражданского кодекса РФ). Согласно п.

1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности или неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Данный вывод основан на положениях п. 5 ст. 10 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, можно выделить необходимые условия для возложения субсидиарной ответственности:

  • факт причинения убытков кредиторам общества;
  • недобросовестные и неразумные действия лица, имеющего фактическую возможность определять действия общества;
  • наличие причинно-следственной связи между действиями указанного лица и причиненными убытками.

Из анализа судебной практики мы видим, что само по себе оставление юридического лица с задолженностью уже является достаточным основанием для возложения субсидиарной ответственности на контролирующих компанию-должника лиц. В таких случаях учредители несут ответственность за несоблюдение процедур ликвидации ООО или доведения ее до банкротства.

Действия директора и единственного участника, повлекшие исключение компании из ЕГРЮЛ, лишили истца возможности взыскать задолженность в порядке исполнительного производства, а при недостаточности имущества – возможности участвовать в деле о банкротстве (см. Решение Арбитражного суда Тверской области от 29.01.2019г. по делу № А66-7045/2018).

Если после прочтения данной статьи у Вас остались вопросы или необходима консультация, Вы можете позвонить или написать нам. Мы поможем разобраться в любой сложной ситуации. «ТЕОРИЯ ПРАВА»
Евгения Булатова
89134323913


apgmag.com@gmail.com

Порядок привлечения учредителя к ответственности после закрытия ООО

Напомним, что с 28 июня 2017 года налоговая ответственность за уже несуществующую ООО всем своим имуществом, стала реальностью. Если кратко, то после изменений, внесенных Федеральным законом от 28.12.2016г.

 № 488-ФЗ, в течение трех лет после ликвидации организации налоговый орган вправе «вспомнить» про компанию и решить, что она недоплатила налоги.

Современные технические системы, которыми сегодня оснащена служба ФНС России (вроде АСК НДС-2), позволяют запоминать информацию о сделках и контрагентах, выявлять все цепочки по сделкам и обеспечивать проведение налоговой проверки уже несуществующей компании.

Подробнее о принципах работы программы АСК НДС-2 читайте в нашей статье: «Как программа АСК НДС-2  выявляет «расхождения» и «разрывы» по НДС.  Цепочки контрагентов: почему они больше не работают». Выявить «фирмы-однодневки» (или компании, которые ФНС ошибочно посчитает однодневками), отследить деловые связи, весь пусть товара от одной компании к другой – все это ФНС может уже сейчас.

Теперь рассмотрим другой вопрос, который будоражит сознание собственников бизнеса. Раз компания исключена из ЕГРЮЛ, её больше нет, то с кого же взять эти якобы неуплаченные налоги, пени и штрафы? С лиц, указанных в части 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса РФ, в число которых входят учредители ООО. И в этом вопросе есть смысл обратиться к разъяснениям вышестоящих судов.

Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 года № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» разъясняется, что привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является ключевым механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов в рамках процедуры банкротства компании. Указанное постановление так же содержит выводы, согласно которым, по общему правилу, необходимым условием определения контролирующего должника лица является наличие у него фактической возможности давать должнику указания по управлению обществом, или иным образом определять его действия, либо возможности осуществлять фактический контроль над должником. Иными словами, суд устанавливает некую степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником. Это говорит о том, что личная ответственность взаимозависимых лиц и бенефициаров (учредителей, участников) компании серьёзно возрастает. Эти лица будут отвечать по налоговым обязательствам уже закрытого ООО, своим личным имуществом.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *